近日，一位幼兒園負責(zé)人來電咨詢，說是幼兒園有位廚房阿姨白天在幼兒園正常上班，晚上睡在幼兒園值班室守夜——因幼兒園晚上無其他人值班，于是臨時聘請該名阿姨從事值夜班工作，由幼兒園支付1500元一個月。但幼兒園不確定這樣是否違反勞動合同法的規(guī)定，會否被認定為24小時上班？勞動法有關(guān)于每日工作不超過8小時的規(guī)定，怎樣操作才能避免相關(guān)法律風(fēng)險？
這是一個看似簡單，但卻在實際生活中經(jīng)常遇到的問題，網(wǎng)絡(luò)上也常常看到一些勞動者留言咨詢值夜班后如何追討“加班費”的疑問，此類問題的解答，可能涉及到好幾個法律知識點的介紹，并非電話里一兩句話能夠說清楚。
因此，筆者是在搜索相關(guān)案例、檢索相關(guān)法律法規(guī)及文章后，才為該幼兒園負責(zé)人提供了一個較為全面的書面解答，一方面是為了更加嚴謹，另一方面是考慮到律師工作時間寶貴，文字溝通更準確高效，日后也可迅速應(yīng)對同類咨詢。但由于相關(guān)解答意見準備倉促，疏漏難免，還需各位專家和HR同行指點。
一、夜間值班與白天出勤的工作內(nèi)容及性質(zhì)均不相同，幼兒園支付的是值班費而非加班費
“夜間值班”，又稱“夜班”或“值班”，在實際工作中較為常見，工作內(nèi)容一般為“夜間、休息日、法定節(jié)假日等非工作時間內(nèi)，從事非生產(chǎn)性、非本職工作的活動，如接聽電話、看門、安全巡視及處理異常情況，沒有情況時在值班室里休息、待命”。因此，夜班的工作內(nèi)容與白天出勤、加班均不相同，用人單位安排員工“值班”的，只需根據(jù)員工值班期間的工作內(nèi)容支付“值班費”，是合理、合法的。
同一個員工連續(xù)工作24小時不休息，與常理不符。廚房阿姨白天出勤與晚上“值夜班”，兩段工作看似有所銜接，但實際上兩者工作性質(zhì)截然不同，“值夜班”為值班性質(zhì)，并非延時加班，幼兒園無需支付加班費。
但為了避免出現(xiàn)糾紛，不致出現(xiàn)“值班費”與“加班費”相混淆的情況，用人單位還應(yīng)采取一系列的措施：
（一）幼兒園應(yīng)制作白天出勤的《考勤表》和夜間值班的《值班表》，兩者應(yīng)當有所區(qū)別，且應(yīng)當分別由廚房阿姨每日簽到。
（二）幼兒園與廚房阿姨雙方應(yīng)當另行書面約定《夜間值班協(xié)議》（或在勞動合同中補充約定“夜間值班”條款），雙方應(yīng)書面約定“夜班的工作內(nèi)容、夜班值班費用的金額、支付方式”，同時使用加粗字體注明，“乙方清楚知悉，乙方夜間從事的工作為值班性質(zhì)，其所獲得的相應(yīng)費用為夜間值班費用”，落款處由廚房阿姨簽字及按指印。
（三）幼兒園應(yīng)當制作《工資及費用發(fā)放簽收表》（或其他簽收表、工資條等），對員工每月的各項工資、費用進行具體列舉和區(qū)分，其中須單列“夜間值班費用”一項，表格末尾設(shè)置簽名處，由廚房阿姨每月簽字確認，作為其認可該工資結(jié)構(gòu)、值班費金額及發(fā)放情況的證據(jù)。
（四）上述協(xié)議、條款、簽收表的簽字均應(yīng)當在幼兒園“面簽”，不得拿回家簽字，不得由他人代簽（要防止其帶回家由他人代簽）。
二、一般的勞動合同約定的是“標準工時制”，即每日工作不超8小時，每周不超40小時。經(jīng)縣級勞動部門審批，用人單位也可實行“綜合計算工時制”、“不定時工時制”，每日不受8小時限制（但綜合計算工時制折算下來總工時和標準工時工作制仍一樣）�？紤]到后兩種工時制（綜合、不定時）審批較難，且廚房阿姨夜間值班并非加班性質(zhì)，因此只需正常簽訂勞動合同，白天出勤時間不超過8小時即可，夜班為值班性質(zhì)，應(yīng)另行協(xié)議約定。
我國關(guān)于職工工作時間的制度可分為3種，分別為標準工時工作制、綜合工時工作制和不定時工時工作制。
（一）標準工時工作制
根據(jù)《國務(wù)院關(guān)于職工工作時間的規(guī)定》，我國目前實行的是每日工作8小時、每周工作40小時的標準工時制。任何單位和個人都不得擅自延長職工的工作時間。
本案例中的幼兒園廚房阿姨，白天正常出勤每日不應(yīng)超過8小時，每周工作不應(yīng)超過40小時，如有超出，需按規(guī)定發(fā)放加班費。夜間值班的工作內(nèi)容應(yīng)與白天出勤的有所不同，避免被認定為加班費。
如前所述，廚房阿姨夜間值班工作內(nèi)容、工作形式均與白天出勤不同，支付的是值班費，并非加班費，不受勞動合同約定的標準工時工作制每日8小時工作時間的限制，但雙方應(yīng)另行約定夜間值班協(xié)議、或者在勞動合同中另行約定夜間值班條款。（注：白天出勤工作時間超出上述工作日每日8小時，每周40小時限制的，仍需支付加班費。休息日安排加班的，也應(yīng)支付加班費或安排調(diào)休）
（二）綜合計算工時制
綜合計算工時工作制是指因工作性質(zhì)特殊或者受季節(jié)及自然條件限制，需在一段時間內(nèi)連續(xù)作業(yè)，采取以周、月、季、年等為周期綜合計算工作時間的一種工時制度，如建筑、旅游等崗位。但其平均工作時間和平均周工作時間應(yīng)與法定標準工作時間基本相同。
實行綜合計算工時工作制的崗位，需企業(yè)報經(jīng)當?shù)貐^(qū)、縣勞動保障局批準，未經(jīng)批準，不能任意擴大范圍。按勞部發(fā)[1994]503號文件規(guī)定，可以實行綜合計算工時工作制的職工有三種：（一）交通、鐵路、郵電、水運、航空、漁業(yè)等行業(yè)中因工作性質(zhì)特殊，需連續(xù)作業(yè)的職工；（二）地質(zhì)及資源勘探、建筑、制鹽、旅游等受季節(jié)和自然條件限制的行業(yè)的部分職工；（三）其他適合實行綜合計算工時工作制的職工。
實行綜合計算工時工作制，其工作時間不區(qū)分制度工作日與公休日。員工在綜合計算工時一個周期內(nèi)只要總的實際工作時間沒有超過法定總的工作時間的，其在公休日工作，不需支付200%加班工資。
（三）不定時工時工作制
不定時工作制，是一種經(jīng)勞動行政部門批準，從而實行的沒有固定工作時間的限制，但用人單位應(yīng)采取適當?shù)男菹⒎绞剑_保員工的休息休假權(quán)利和生產(chǎn)、工作任務(wù)的完成。
不定時工作制一般在以下職位實施：（一）企業(yè)中的高級管理人員、外勤人員、推銷人員、部分值班人員和其他因工作無法按標準工作時間衡量的職工；（二）企業(yè)中的長途運輸人員、出租汽車司機和鐵路、港口、倉庫的部分裝卸人員以及因工作性質(zhì)特殊，需機動作業(yè)的職工；（三）其他因生產(chǎn)特點、工作特殊需要或職責(zé)范圍的關(guān)系，適合實行不定時工作制的職工。
不定時工作制也可能涉及到加班費，但此方面各地做法不盡相同。如廣東和上海、北京的做法均不一樣。需要根據(jù)具體情況具體分析。
不定時工作制在廣東地區(qū)主要是一些受訂單數(shù)量影響較大的企業(yè)所采用，即訂單較少的時候，每天工作時間可以少于8小時，訂單多的時候，工作時間可以增加到10小時，但每月的總工作時間不變，但企業(yè)實行不定時工作制必須事先獲得勞動行政部門的批準。
三、廚房阿姨的年齡不能太大，如果已達法定退休年齡，享受基本養(yǎng)老保險待遇，則雙方不是勞動合同關(guān)系，而是勞務(wù)關(guān)系。
（一）工傷保險待遇問題
根據(jù)勞動合同法的相關(guān)規(guī)定，員工已達到法定退休年齡、享受基本養(yǎng)老保險待遇的，雙方形成的用工關(guān)系應(yīng)按勞務(wù)關(guān)系處理。勞務(wù)關(guān)系不適用《廣東省工傷保險條例》，工作過程中如果遭遇事故傷害，無法向社保局申請工傷賠償。
（二）如果是勞務(wù)關(guān)系，建議購買商業(yè)保險
如果廚房阿姨年紀太大，無法形成勞動合同關(guān)系，為了避免意外傷害的風(fēng)險，此時可考慮為廚房阿姨購買意外傷害類商業(yè)保險，或由幼兒園購買雇主責(zé)任險。兩者的區(qū)別是商業(yè)保險直接賠付給員工，相當于一種員工福利（員工獲得賠償后仍可向有過錯的雇主追償），而雇主責(zé)任險則只賠付給幼兒園，員工無法直接申請。
相關(guān)案例：
2015年3月24日的《沈陽晚報》刊載了由記者蘇慧婷寫作的《超時工作，要分清“加班”還是“值班”》一文，里面提到了一個相關(guān)案例：
2013年1月，宋道明到某房地產(chǎn)開發(fā)公司上班，2014年3月被單位解除勞動關(guān)系。宋道明說，他在單位上班期間一共加了68個夜班，每個夜班工作時間15個小時，但公司每個夜班只給35元補貼，所以他向仲裁委申請仲裁，要求公司支付夜班加班工資的差額1.2萬元，并提交了工作期間部分月份的值班表。公司認為，解除勞動關(guān)系時已與宋道明結(jié)清了工資，也支付了經(jīng)濟補償金，宋道明上的夜班是值班而非加班，因而拒絕向其支付加班工資差額。
仲裁委認為，宋道明提交的部分月份值班表所顯示的值班期間主要工作內(nèi)容，系安全巡視工作及處理異常情況；根據(jù)他對上夜班時工作的自述，即沒有情況時在值班室里待命；從值班表和考勤表來看，宋道明上夜班時白天也都在出勤，即夜班與白天工作時間基本銜接，一般而言，連續(xù)工作24小時不休息與常理不相符合。宋道明上的夜班與加班性質(zhì)并不相同，不屬于延時加班的情形，且公司已向其支付每晚值班費35元，因此駁回其請求事項。